業(yè)務論壇：
新設公司首次是否可以房產和車輛等非貨幣性資產出資? |
作者：王瑞杰 發(fā)布時間：2009/3/9 14:55:26 |
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按照新《公司法》和新《驗資指南》,新設立的公司,首次出資不能以需要辦理產權過戶手續(xù)的房產和車輛等非貨幣性資產，但是可以通過分期出資來解決。具體原因如下： 一、新舊驗資指南關于非貨幣財產出資的不同規(guī)定 所謂新驗資指南是指中國注冊會計師協(xié)會2006年11月1日發(fā)布，2007年1月1日起施行的《〈中國注冊會計師審計準則第1602號—驗資〉指南》；所謂舊驗資指南是指中國注冊會計師協(xié)會2001年6月26日修訂，2001年7月1日起施行的《中國注冊會計師執(zhí)業(yè)規(guī)范指南第3號—驗資（試行）》。 舊驗資指南關于非貨幣財產出資的規(guī)定：“對實物中須辦理過戶手續(xù)但在驗資時尚未辦妥的，檢查被審驗單位及其出資者是否簽署了在規(guī)定期限內辦妥過戶手續(xù)的承諾函；對知識產權、非專利技術、土地使用權出資的檢查知識產權是否辦理產權登記轉讓手續(xù)，非專利技術是否簽訂技術轉讓合同，土地使用權是否變更土地登記手續(xù)；國家允許在企業(yè)成立后一定期限內辦理上述手續(xù)，但在驗資時尚未辦理完畢的，檢查被審驗單位及其出資者是否簽署了在規(guī)定期限內辦妥有關手續(xù)的承諾函。” 新驗資指南關于非貨幣財產出資的規(guī)定：“對于出資者以實物、知識產權和土地使用權等非貨幣財產作價出資的，注冊會計師應當在出資者依法辦理財產權轉移手續(xù)后予以辦理�！毙买炠Y指南還特別強調：“這里需要注意，無論是設立驗資還是變更驗資，對出資者以實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產出資的，注冊會計師都應當檢查上述出資財產辦理財產權轉移手續(xù)的證明文件，驗證其出資前是否歸屬于出資者，出資后是否歸屬于被審驗單位�！� 新舊驗資指南關于非貨幣財產出資的不同規(guī)定將導致驗資時出現(xiàn)不同的審驗結果，根據舊驗資指南的規(guī)定，出資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產出資時可以先不辦理過戶手續(xù)，而只須簽署了在規(guī)定時間內辦妥過戶手續(xù)的承諾函便可通過審驗，出具驗資報告。新驗資指南則不同，根據新驗資指南的規(guī)定，出資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產出資時必須辦完過戶手續(xù)才能通過審驗，才能出具驗資報告。 二、新驗資指南關于非貨幣財產出資的規(guī)定對內資企業(yè)和外商投資企業(yè)表現(xiàn)為不同的適用性 新驗資指南在第五章第一節(jié)本準則適用范圍及例外事項中規(guī)定：“注冊會計師執(zhí)行有限責任公司和股份有限公司的驗資業(yè)務應當遵照本準則辦理，根據公司法規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司包括外商投資的有限責任公司和股份有限公司�！睆男买炠Y指南的條文看，新驗資指南既適用于內資企業(yè)又適用于外商投資企業(yè)，然而，實踐中新驗資指南關于非貨幣財產出資的規(guī)定在外商投資企業(yè)中是行得通的，而在內資企業(yè)中卻是行不通的。 根據我國現(xiàn)行法律，規(guī)范公司制企業(yè)的法律有兩類，一是《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》），它規(guī)范的是國內投資者出資設立的有限責任公司和股份有限公司（以下簡稱為內資企業(yè)）；二是《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經營企業(yè)法》（以下合并簡稱《外資企業(yè)法》）。《外資企業(yè)法》規(guī)范的是一方或全部由境外投資者出資設立的中外合資經營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合作經營企業(yè)（以下簡稱為外商投資企業(yè)）。 《公司法》與《外資企業(yè)法》對企業(yè)設立時首次驗資的時間分別做出不同的規(guī)定，《公司法》規(guī)定內資企業(yè)設立驗資時首次驗資是在企業(yè)依法成立之前進行的，驗資是內資企業(yè)成立的前置條件，先驗資后辦理企業(yè)登記手續(xù)、領取營業(yè)執(zhí)照。如果按照新驗資指南的規(guī)定，當投資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產出資，必須辦理過戶手續(xù)才能進行驗資。企業(yè)在成立前辦理過戶手續(xù)將遇到諸多法律障礙。根據《土地管理法》、《城市房地產管理法》、《交通道路安全法》、《專利法》等法律的規(guī)定，當投資者以土地、房屋、機動車輛、專利權等非貨幣財產出資，辦理過戶手續(xù)時，作為被投資的企業(yè)需要提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》以證明其主體資格的真實性，才能過戶到企業(yè)名下。這些法律對新驗資指南構成不可逾越的法律障礙，使得新驗資指南的規(guī)定在內資企業(yè)的首次驗資中行不通。新驗資指南等于用另外一種方式宣告：內資企業(yè)首次驗資時是不能用須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產出資的，只能用貨幣和不須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產出資。 對于外商投資企業(yè)來說，情況則完全不同，根據《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)在設立時并不需要驗資，而是在外商投資企業(yè)依法成立、領取了《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后才進行首次驗資。這時，如果投資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產出資，因已取得了《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》而得以順利進行，不存在任何法律障礙。因此，新驗資指南關于非貨幣財產出資的規(guī)定完全適用于外商投資企業(yè)。 三、新驗資指南關于非貨幣財產出資的規(guī)定對規(guī)避驗資風險具有重要意義 通過前面分析，表面上看新驗資指南關于非貨幣財產出資的規(guī)定不適用內資企業(yè)首次驗資，似乎為內資企業(yè)首次驗資設置了一道障礙。其實，正是這種不適用，正是這道障礙起到規(guī)避驗資風險的作用。 比較新舊驗資指南不難發(fā)現(xiàn)，在舊驗資指南規(guī)范下，對須過戶的非貨幣財產出資的審驗以及審驗后出具的《驗資報告》是隱藏著一定風險的。按照舊驗資指南的規(guī)定，在尚未辦理過戶手續(xù)的情況下注冊會計師便可通過審驗并出具《驗資報告》，其實質是出資人投入的非貨幣財產在沒有到位的情況下出具了《驗資報告》。 資本金是否到位是驗資業(yè)務的重要審驗內容，也是判斷虛假出資和虛假驗資的重要依據。資本金到位的標志是指投資者繳付的出資企業(yè)已經實際收到，其產權已經由投資者轉移到企業(yè)，經會計人員確認符合入賬條件，一方面登記到有關“資產”賬戶，一方面登記到“實收資本”賬戶。 當投資者以土地、房屋、機動車輛、專利等須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產出資時，如果沒有辦理過戶手續(xù)其產權仍歸投資者所有，并沒有轉移到企業(yè)，也就是說資本金并沒有到位�？墒�，在舊驗資指南規(guī)范下注冊會計師竟然通過審驗并出具《驗資報告》，《驗資報告》的范本是這樣陳述的：“經我們審驗，截至×年×月×日止，貴公司（籌）已收到全體股東繳納的注冊資本合計人民幣××元。各股東以貨幣出資××元，實物出資××元，知識產權出資××元�！边@樣的審驗結論是缺乏證據支持的。根據相關法律規(guī)定，對土地、房屋、機動車輛、專利權等實行登記發(fā)證制度，經政府相關機構登記頒發(fā)的《土地使用權證》、《房屋所有權證》、《機動車輛登記證》、《專利權證書》是所有權人（土地為使用權人）擁有該項資產的法律憑證。在驗資的時候，投資者提供的產權證明還沒有過戶到被投資企業(yè)名下，無法證明被投資企業(yè)“已收到全體股東繳納的注冊資本”。針對這個問題，舊驗資指南在驗資報告范本中加入這樣一段陳述：“截至×年×月×日止，以房屋和專利權出資的甲方尚未與貴公司辦妥房屋所有權過戶手續(xù)及專利權轉讓登記手續(xù)，但甲方與貴公司（籌）已承諾按照有關規(guī)定在公司成立后×月內辦妥房屋所有權過戶手續(xù)及專利權轉讓登記手續(xù)”。 承諾，能夠成為驗資報告免責的依據嗎？不能，因為承諾對于誠實守信者是能夠兌現(xiàn)的，而對于企圖虛假出資者則是一紙空文。即使承諾能夠得到兌現(xiàn)也是未來的事，改變不了在驗資截止日這個特定時點資本金沒有到位的事實。 顯而易見，在舊驗資指南規(guī)范下出具的驗資報告是隱藏著風險的，為了規(guī)避這一風險，新驗資指南對舊驗資指南進行了重大修改，新驗資指南是對舊驗資指南的進一步完善。 四、新驗資指南出臺的背景 新驗資指南是在《公司法》和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》相繼修訂后而修訂的。2006年1月1日起施行的《公司法》（以下簡稱“新公司法”）與舊公司法相比，對公司設立條件做出許多寬松的規(guī)定： 1、降低了注冊資本最低限額 舊公司法規(guī)定，有限責任公司注冊資本最低限額為：以生產經營為主和以商品批發(fā)為主的公司50萬元；以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元；科技開發(fā)、咨詢、服務性公司10萬元。 新公司法規(guī)定：有限責任公司注冊資本最低限額為人民幣3萬元，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。 2、注冊資本可以分期到位 舊公司法規(guī)定，注冊資本必須在企業(yè)依法成立前，一次足額到位。 新公司法規(guī)定，注冊資本可以分期到位。有限責任公司全體股東首次出資額不得低于公司注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足。 按照新公司法的規(guī)定，有限責任公司全體股東首次出資額僅需3萬元，這對廣大投資者來說是可以做到不依賴須過戶的非貨幣財產出資，有能力用貨幣完成首次出資。在這一背景下，2006年1月1日起施行的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》對舊《公司注冊資本登記管理規(guī)定》進行了修訂，刪除了：“實物中須辦理過戶手續(xù)的，公司應當于成立后半年內辦理過戶手續(xù)”等條款。從而，為修訂舊驗資指南鋪平了道路。 |
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